Nel monologo teatrale Novecento (1994) Alessandro Baricco descrive un’immagine molto semplice: “Stanno su per anni, poi senza che accada nulla, ma nulla dico, fran, giù, cadono.” Parla dei quadri appesi a un muro. Per anni restano lì, nessuno li tocca, nessuno nota cambiamenti. Poi un giorno cadono all’improvviso. L’impressione è che il problema nasca in quell’istante. In realtà non è così: il cedimento è iniziato molto prima, lentamente, mentre tutto sembrava funzionare normalmente. Nel diritto societario la mala gestio amministratore segue lo stesso meccanismo.
La società continua a operare, i contratti si firmano, i pagamenti si susseguono, l’attività appare regolare. Ma controlli non effettuati, decisioni non documentate e verifiche omesse possono indebolire progressivamente la struttura organizzativa. Quando emerge il danno (una perdita rilevante, un dissesto, un contenzioso) sembra un evento improvviso. Giuridicamente, invece, è il momento in cui diventa visibile una gestione già inadeguata da tempo. Il giudice non cerca il giorno del crollo; cerca il momento in cui l’amministratore avrebbe dovuto accorgersene.
Cosa significa mala gestio amministratore?
Non esiste una definizione in un unico articolo di legge. La mala gestio amministratore è una nozione costruita dalla giurisprudenza. Indica una gestione che viola i doveri fondamentali dell’amministratore: diligenza, informazione e tutela del patrimonio sociale. Un investimento andato male non è mala gestio. Diventa mala gestio quando la decisione è presa senza informazioni adeguate, senza verifiche, oppure perseguendo interessi diversi da quelli della società. In altre parole non viene giudicato il risultato economico, ma il processo decisionale.
Mala gestio amministratore: quali sono le gravi irregolarità di un amministratore?
Le situazioni tipiche della mala gestio amministratore emergono sempre allo stesso modo: documentazione difficile da reperire, operazioni con parti correlate non giustificate, pagamenti selettivi, compensi non proporzionati, operazioni societarie prive di razionalità economica. Questi comportamenti, presi singolarmente, possono apparire discutibili ma non necessariamente illeciti. Valutati nel loro insieme, però, possono integrare una gestione non orientata all’interesse sociale. È proprio questa valutazione complessiva che consente ai soci o al collegio sindacale di rivolgersi al tribunale.
Cosa rischia un amministratore di una spa?
L’amministratore di una società per azioni risponde personalmente dei danni causati alla società, ai creditori sociali e, in alcuni casi, anche ai singoli soci. La responsabilità degli amministratori nella spa può essere civile (risarcimento dei danni) ma anche penale quando la gestione si accompagna a reati societari o fallimentari. Il punto più rilevante è che la responsabilità non nasce con il fallimento. Nasce quando la gestione non è più conforme ai doveri di corretta amministrazione. Il dissesto rende visibile il problema, ma spesso lo ha solo rivelato.
Cosa rischiano i soci di una spa?
Normalmente i soci non rispondono dei debiti sociali, tuttavia non sono privi di tutela. Possono promuovere azioni di responsabilità contro gli amministratori e chiedere la rimozione quando emergono gravi irregolarità. Quando invece restano inattivi pur conoscendo la situazione, la posizione può diventare più complessa, soprattutto se hanno avuto un ruolo diretto nelle decisioni gestionali. Il diritto societario, infatti, distingue tra socio investitore e socio gestore di fatto.
Il confine tra scelta imprenditoriale e gestione scorretta
La mala gestio non è un evento improvviso, ma un processo. Una serie di scelte che, prese singolarmente, possono sembrare spiegabili e che invece nel tempo rivelano l’assenza di un’amministrazione orientata all’interesse della società. Il diritto interviene proprio in questa fase, quando il problema è ancora organizzativo prima che economico. Comprendere se si è davanti a un normale rischio imprenditoriale o a una responsabilità degli amministratori nella SPA è essenziale, perché gli strumenti di tutela cambiano radicalmente. In presenza di segnali di gestione irregolare, una valutazione preventiva consente spesso di intervenire prima che la situazione produca conseguenze difficilmente rimediabili.
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Articolo a cura dell’Avv. Giorgio Mangiaracina e dell’Avv. Giorgia Franco
